Обобщенные ответы на вопросы, поступившие в ходе публичного обсуждения 27.09.2017

Вопрос: Вправе ли комиссия по рассмотрению жалоб рассмотреть вопрос о возбуждении дела по АМЗ, если выявит признаки нарушения АМЗ при рассмотрении жалобы по 44-ФЗ или такая процедура осуществляется иным образом? Каким?

Ответ: Комиссия антимонопольного органа по рассмотрению жалоб, поданных в порядке, установленном Законом о контрактной системе, не вправе при выявлении при рассмотрении жалобы признаков нарушения антимонопольного законодательства рассматривать вопрос о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства в виду отсутствия у комиссии таких полномочий. При этом в случае выявления комиссией при рассмотрении жалобы признаков нарушения антимонопольного законодательства, по результатам рассмотрения жалоба и материалы дела подлежат передаче уполномоченному должностному лицу антимонопольного органа для рассмотрения в порядке, установленном главой 9 Закона о защите конкуренции.

Вопрос: Какие основные признаки дробления закупок? Примеры?

Ответ: Признаком «дробления» закупок является намерение заказчика уклониться от конкурентных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) путем осуществления нескольких закупок способом у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) однородных товаров (работ, услуг), что фактически образует одну закупку, поскольку данные закупки направлены на достижение единой хозяйственной цели, имеют единый интерес заказчика – удовлетворение потребности в данном товаре (работе, услуге). Пример: образовательное учреждение осуществляло закупку компьютерной техники несколькими закупками у единственного поставщика на основании пункта 5 части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе. Сумма каждого контракта при этом не превышала 400 000 рублей, сумма всех контрактов превысила 400 000 рублей. По результатам проведенной проверки учреждение признано нарушившим пункт 5 части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе, поскольку было установлено, что учреждение искусственно разделило фактически единую закупку одного товара с целью уклонения от проведения конкурентных процедур.

Вопрос: Конструкция со стрелкой и надписью о месте входа в организацию, расположенная на соседнем здании, является рекламной конструкцией или вывеской?

Ответ: Согласно статье 3 Федерального закона «О рекламе» под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В соответствии с пунктами 2 и 5 части 2 статьи 2 Федерального закона «О рекламе» данный Закон не распространяется на информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом, а также на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера.

В силу пункта 18 Информационного письма Президиума Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.1998 № 37 «Обзор Практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе», сведения, распространение которых по форме и содержанию является для юридического лица обязательным на основании закона или обычая делового оборота, не относятся к рекламной информации независимо от манеры их исполнения на соответствующей вывеске.

В соответствии с пунктом 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 58 от 08.10.2012 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» информация, обязательная к размещению в силу закона или размещенная в силу обычая делового оборота, также не является рекламой. К данным сведениям не применяются требования законодательства Российской Федерации о рекламе.

Согласно позиции ФАС России, изложенной в письме от 28.11.2013 № АК/47658/13 «О квалификации конструкций в качестве рекламных или информационных», при решении вопроса о размещении на здании обязательной для потребителей информации (вывеска) или рекламы, следует принимать во внимание ее целевое назначение и обстоятельства размещения такой информации на здании. По мнению ФАС России, если целевым назначением сведений о наименовании организации и виде ее деятельности не является информирование о месте нахождения организации (в том числе с учетом помещения, занимаемого организацией в здании), то такие сведения могут быть квалифицированы как реклама. Обстоятельства размещения таких сведений подлежат дополнительной оценке.

Вопрос: Возможно ли заказчику установить в качестве конкретного показателя, предоставляемого участником закупки, диапазон либо пороговое значение, указав на это в инструкции?

Ответ: Да, можно. В соответствии с частью 2 статьи 33 Закона о контрактной системе документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 статьи 33 названного закона, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

Вопрос: В случае, если нет соответствующего национального стандарта, устанавливающего показатели, т.е. они не урегулированы, обязан ли заказчик писать обоснование использования показателей в документации?

Ответ: п.2 ч.1 ст. 33 Закона о контрактной системе предусматривает обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии в документации о закупке, в случае если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология.

Таким образом, в случае отсутствия в отношении объекта закупки установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показателях, требованиях, условных обозначениях и терминологии, обоснование использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии в документации о закупке не требуется.

Вопрос: П. 9 ч. 1 ст. 93. При ЧС и обстоятельствами непреодолимой силы руководствуемся перечнем ТРУ, утв. распоряжением. Нужно ли руководствоваться этим перечнем при аварии?

Ответ: При осуществлении закупки на основании пункта 9 части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе заказчику необходимо руководствоваться перечнем товаров, работ, услуг, необходимых для оказания гуманитарной помощи либо ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера, утвержденным распоряжением Правительства Российской Федерации от 30.09.2013 г. №1765-р.

Вопрос: Может ли быть влиянием непреодолимой силы срыв поставок товаров (например, продукты питания в больницу) по заключенному госконтракту? Возможно ли в этом случае заключить контракт по п. 9 ч. 1 ст. 93?

Ответ: Нет. Согласно пункту 9 части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) может осуществляться заказчиком в случае закупки определенных товаров, работ, услуг вследствие аварии, иных чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера, непреодолимой силы, в случае возникновения необходимости в оказании медицинской помощи в экстренной форме либо в оказании медицинской помощи в неотложной форме (при условии, что такие товары, работы, услуги не включены в утвержденный Правительством Российской Федерации перечень товаров, работ, услуг, необходимых для оказания гуманитарной помощи либо ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера) и применение иных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), требующих затрат времени, нецелесообразно. Заказчик вправе заключить в соответствии с настоящим пунктом контракт на поставку товара, выполнение работы или оказание услуги соответственно в количестве, объеме, которые необходимы для ликвидации последствий, возникших вследствие аварии, иных чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера, непреодолимой силы, либо для оказания медицинской помощи в экстренной форме или неотложной форме.

Вопрос: Как поступить комиссии заказчика, отклонять или допускать первую часть заявки, если в графе «Страна происхождения» указано сразу три страны?

Ответ: Такая заявка подлежит допуску к участию в закупке. Указание нескольких стран происхождения товара в составе первой части заявки не означает неотражение сведений о стране происхождения товара, не влияет на оценку соответствия предлагаемых характеристик товара требованиям законодательства и не влечет негативных последствий как для заказчика, так и для участников аукциона и, соответственно, не может служить основанием для отказа в допуске заявки на участие в аукционе по причине непредставления информации, предусмотренной частью 3 статьи 66 Закона о контрактной системе.

Вопрос: Нужно ли в документации об аукционе указывать конкретный срок действия банковской гарантии, если есть срок действия контракта или достаточно указать как в 44-ФЗ?

Ответ: Да, необходимо. В соответствии с частью 1 статьи 96 Закона о контрактной системе в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом должно быть установлено требование обеспечения исполнения контракта, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 96 Закона.

В соответствии с частью 3 статьи 96 Закона о контрактной системе исполнение контракта может обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 Закона, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта определяется участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. Срок действия банковской гарантии должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц.

Согласно части 2 статьи 45 Закона о контрактной системе банковская гарантия, представленная в качестве обеспечения исполнения контракта, должна содержать следующие условия:

1) сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в установленных частью 13 статьи 44 Закона случаях, или сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в случае ненадлежащего исполнения обязательств принципалом в соответствии со статьей 96 Закона;

2) обязательства принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией;

3) обязанность гаранта уплатить заказчику неустойку в размере 0,1 процента денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки;

4) условие, согласно которому исполнением обязательств гаранта по банковской гарантии является фактическое поступление денежных сумм на счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику;

5) срок действия банковской гарантии с учетом требований статей 44 и 96 Закона;

6) отлагательное условие, предусматривающее заключение договора предоставления банковской гарантии по обязательствам принципала, возникшим из контракта при его заключении, в случае предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта;

7) установленный Правительством Российской Федерации перечень документов, предоставляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии.

Вопрос: В тексте проекта контракта указывается ответственность поставщика и заказчика в соответствии с ПП 1042, указываются все возможные варианты ответственности (по цене закупки). Надо ли оформлять ответственность сторон отдельным приложением к контракту дополнительно?

Ответ: Необходимости оформления ответственности сторон в виде отдельного приложения к контракту не имеется. В соответствии с требованиями статьи 34 Закона о контрактной системе условия об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом подлежат включению в контракт.

Вопрос: Постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 № 1042 штраф установлен в контракте в процентном размере без указания фиксированной цифры. Судебная практика указывает на правомерность таких действий. Основания требований Удмуртского УФАС России установления в госконтракте конкретной суммы?

Ответ: В соответствии со статьёй 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе) размер штрафа за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком (поставщиком, подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом,  устанавливается контрактом в виде фиксированной суммы, определённой в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Правила определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, утверждены Постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 № 1042 (далее – Правила).

Надлежащим исполнением требований статьи 34 Закона о контрактной системе будет являться указание в проекте контракте документации о закупке условия о том, что размер штрафа за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком (поставщиком, подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, является фиксированной суммой, а также условий о порядке расчёта суммы штрафа как процента от цены контракта в соответствии с пунктами   3-9 Правил (с указанием всех возможных пороговых значений суммы штрафа, соответствующих начальной (максимальной) цене контракта).